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兩岸技術移轉應訂定保密條款

【2010年9月2日/經濟日報/記者楊毅報導】

邁入後ECFA時代，兩岸經貿將展開新頁，雙方產業互動與技術交流勢必更加密切。國際通商法律事務所合夥律師邵瓊慧表示，在從事兩岸合作或技術移轉時，「適法性」永遠是第一道防線，技術標的範圍、履約、保密條款等具體細節，將成為國內產業布局成敗的關鍵因素，台商須戒慎應對。

目前兩岸技術移轉的模式相當多元，包括：智慧財產權的技術授權或轉讓、技術作價取得股權、提供技術服務及技術諮詢、技術合作等。

兩岸技術移轉契約簽訂時應注意事項，邵瓊慧表示，在協商前或正式契約條款中，必須納入「保密協議」，並採取嚴謹保密措施，例如限制接觸人員、技術文件的管理與標示，以及談判時僅提供必要範圍的資訊等。她強調，「預防勝於治療」，營業秘密必須以契約定之，才能受到法律上的具體保障。

邵瓊慧說，她曾協助處理某位客戶的案例，當時雙方在技術移轉前緊急喊卡，並未簽訂正式合約，但過一、兩個月後，對方竟然推出一模一樣產品技術，幸好當時客戶有與對方簽署保密協議，才能確認該技術的特殊性，進而認定對方抄襲，避免造成龐大商機損失。

對於發生協商破裂、合約期滿或違約終止情形，邵瓊慧強調，台商應於契約中明訂相關資料文件的後續處理方式，例如技術文件必須返還或銷毀、納入「存續條款」，確保雙方合約終止後仍具保密效力等。

邵瓊慧指出，另一項重點是確認「授權標的」包括技術範圍、教育訓練及人員交流等，每一項均應單獨列出詳細規範。

她進一步說明，在技術範圍的界定上，如果技術的功能在於產製物品，那麼主要原料、零組件、能源投入與產出比等，都要儘可能以量化方式呈現；若技術功能在於改善營運管理或服務品質，則預期實現的改善效果及進度，應詳細敘明。

邵瓊慧認為，兩岸技術移轉契約中，還應包含「陳述與擔保條款」，也就是授權人應擔保確實有合法的權利，以及沒有第三人主張其技術侵權，這一點非常重要；以及「補償條款」，明確約定雙方賠償事由、範圍及合理律師費補償，確保一旦遭受侵權或侵害第三人權益時的賠償義務。

兩岸技術移轉契約重點
重點項目	內容
保密條款	協商前或簽署契約時，應採嚴謹保密措施，例如限制接觸人員、技術文件的管理與標示，以及談判時僅提供必要範圍的資訊等
協商破裂、合約期滿或違約終止處理條款	明訂相關資料文件的後續處理方式，返還或銷毀技術文件、存續條款等
防止侵權條款	明訂陳述與擔保條款、補償條款
糾紛處理條款	明訂準據法與管轄法院條款、仲裁條款

後ECFA時代，資策會科技法律中心表示，由於兩岸的經濟結構與法制體系迥異，建議國內產業應事先掌握兩岸科技研發的法制脈動，否則未來可能會流失發展先機，甚至落入各種商業陷阱。

資策會科法中心指出，中國從「世界工廠」轉型為「世界市場」，吸引全球資金、技術及人才匯集，兩岸簽署ECFA及智慧財產權保護合作協議後，將為國內產業發展及布局投下巨大變數。

資策會科法中心認為，政府應從「資源整合觀點」，重新檢視及盤整國內科研法令與產業布局的策略，創造國內產業發展有利位置。以現階段為例，國內產業創新條例、兩岸人民關係條例及科學技術基本法等三大體系法規，對於核心技術保護均有相關規定，未來三者如何協調運作更顯得重要。

資策會科法中心強調，台商規劃各項合作或布局前，必須事先掌握中國基本法規資訊，例如根據大陸專利法規定，在大陸完成的發明，如果想在台灣申請專利保護，必須先通過「保密審查」；未來台商有意將完成後的相關技術成果帶回台灣加值運用，必須根據大陸「技術進出口管理條例」取得許可。上述均為兩岸法規上的重要差異，更是過去台商較不熟悉或容易忽略的領域。

針對智財權保護議題，資策會科法中心表示，兩岸智財權保護合作協議簽署後，未來具體執行及協處機制是否能夠落實，仍有待觀察，兩岸互認「優先權」後，中國特有的專利「保密審查」制度將如何運作，則是挑動兩岸「政治紅線」的另一項關注重點。

國內IC設計龍頭義隆電子董事長葉儀皓表示，國內產業具有優良科技人才及完整半導體產業鏈，未來中國如果能發展出相對成熟的環境，相信產業界對兩岸相輔相成的實質合作，會抱持樂觀其成的態度。